〔2022〕吴行复第44号

申请人：苏州某木制品制造厂。

投资人：茅某某。

委托代理人：周俊，江苏新开利律师事务所律师。

被申请人：全球十大世界杯投注靠谱平台排行震泽镇人民政府，住所地：全球十大世界杯投注靠谱平台排行震泽镇镇南路1138号。

法定代表人：沈俊霞，职务：镇长。

申请人对被申请人作出的震府综限决字〔2021〕49号限期拆除决定书不服，于2022年4月21日向本机关申请行政复议，经补正，本机关于4月27日依法已予受理。现已审理终结。

申请人请求：撤销被申请人作出的震府综限决字〔2021〕49号限期拆除决定书。

申请人称：被申请人以申请人未取得建设工程规划许可证为由，认定申请人违反《城乡规划法》第四十条第一款、《江苏省城乡规划条例》第三十八条第一款没有事实和法律依据。

一、申请人对厂房钢结构屋面进行维修加固和更新不属于建设工程。申请人厂房仓库建于2004年，钢结构屋面因年久失修而长期漏雨，2020年3月的大暴雨过后屋顶大面积漏水，导致申请人库存产品蒙受巨大损失，屋顶存在重大安全隐患。申请人遂决定对钢结构屋顶及水槽进行维修加固和更新，这并不需要占用土地，也不改变厂房仓库的原有结构和面积，仅是对原有钢结构屋顶的维修和更新，不属于《城乡规划法》第四十条第一款规定的建设工程，并无法律法规明确规定对厂房屋顶进行维修更新需要办理规划许可手续。

二、申请人曾向有关部门提出对屋顶进行维修更新的申请，但被告知不需要办理审批手续。2020年4月和8月，申请人为对屋面进行维修更新曾向震泽镇综合执法局提出书面申请，但被告知不需要办理审批许可手续，申请人还在线咨询了全球十大世界杯投注靠谱平台排行区规划管理部门，得到的答复也是屋顶维修更新不需要办理审批手续，只要找正规的公司施工即可。慎重起见，申请人还向震泽镇综合执法局领导当面提交了书面申请，但未得到任何回复。这也说明了申请人对厂房仓库屋面的维修更新并不属于需要办理审批许可的建设工程。

三、申请人维修和更新后的屋面并未对相邻建筑造成影响和危害。申请人根据相关部门领导的要求和指导，委托了正规的装修公司负责实施厂房仓库屋面的维修更新，因原屋面和泄水槽损坏严重，申请人只得更新屋面，并将屋面适当抬高以利于泄水和通风，上述对屋面的维修更新既没有改变原有厂房仓库的结构和面积，也没有提高原有厂房仓库的围墙高度，维修更新后的屋面既不影响相邻建筑的通风和采光，也没有对相邻建筑造成任何危害。

综上，申请人作为一家小型民企对相关规划建设方面的法律法规并不熟悉，在对屋面实施维修更新前也多次向有关部门在线咨询，当面向镇综合执法局领导提交申请，但得到的均是不需要办理审批的回复。在此情况下，申请人才出资百万元维修更新了屋面，在这过程中没有任何部门向申请人提出要求办理审批手续，也没有任何部门要求申请人停止对屋面的维修和更新。而当申请人对屋面的维修更新完成后，被申请人却向申请人作出了限期拆除决定书，这让申请人措手不及，犹如晴天霹雳。如果申请人按要求拆除刚维修更新的钢结构屋面，那投入的百万巨款将打水漂，企业生产经营将无以为继，这对企业无疑是灭顶之灾。为此，申请人恳请复议机关依法查清本案的事实，本着为企业着想，为企业分忧的原则，撤销被申请人作出的震府综限决字〔2021〕49号限期拆除决定书，允许申请人对已经维修更新的屋顶补办相关审批手续。

申请人提交的主要证据材料有：1.限期拆除决定书；2.营业执照、法定代表人身份证明、授权委托书。

被申请人称：一、被申请人作出的限期拆除决定认定事实清楚、程序合法、证据充分

2021年3月23日，申请人在全球十大世界杯投注靠谱平台排行区八都进行厂房加高建设，被申请人多次责令其停止建设，限期改正，申请人拒不改正。6月9日，被申请人对此事进行受理。6月11日，进行立案调查。6月15日，执法人员到现场勘验，现场所见申请人4号、5号厂房，南北长约85米，东西宽约60米，面积约为5100平方米，已由申请人改建，拆除房顶，用钢结构对房屋进行加高，重新结顶，原房屋主体大约7.2米高，现在已经加高到12.4米左右，并对整个厂房外立面进行了装修，且建设工程已经完工。7月15日，执法人员向全球十大世界杯投注靠谱平台排行市场监督管理局震泽分局调取申请人工商登记信息。7月22日，执法人员向全球十大世界杯投注靠谱平台排行自然资源和规划局调取申请人不动产登记信息、宗地图、厂区分丘图。7月26日，执法人员取得委托规划审定书。8月24日，执法人员向申请人发放责令停工、责令限期改正通知书及询问通知书。9月16日，执法人员对申请人投资人茅某某进行询问，制作了调查（询问）笔录，茅某某现场签署了《行政执法当事人权利义务告知书》和《法律文书送达地址确认书》。11月29日，执法人员取得全球十大世界杯投注靠谱平台排行自然资源和规划局复函，证明申请人4号和5号厂房顶层加高建设工程未取得建设工程设计方案审查文件。11月30日，执法人员取得全球十大世界杯投注靠谱平台排行行政审批局复函，证明申请人未办理过相关工程规划许可证、施工许可证。12月2日，被申请人经过第一次重大行政处罚集体讨论，一致认为申请人涉嫌违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、《江苏省城乡规划条例》第三十八条第一款的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《江苏省城乡规划条例》第六十二条第一款的规定，参照住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》，拟对申请人作出责令限期拆除的行政决定。2022年1月19日，被申请人举行了申请人违法建设一案的听证会，申请人、案件调查人员分别就案件进行了举证和质证，被申请人充分听取双方的意见。1月25日，被申请人作出对申请人的陈述意见不予采纳的《听证会报告书》。2月21日，被申请人经过第二次重大行政处罚集体讨论，认为案件事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律准确、处罚内容适当，一致同意对申请人作出自收到限期拆除决定书之日起30日内自行拆除4号、5号厂房加高部分的违法建筑物的限期拆除决定。

二、被申请人作出的限期拆除决定适用法律正确

2022年2月25日，被申请人依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《江苏省城乡规划条例》第六十二条第一款的规定，参照住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》作出限期拆除决定书，并于3月1日向申请人送达。

三、对于申请人此次行政复议提出的三点意见，被申请人作出如下答辩

（一）关于申请人提出的对厂房钢结构屋面进行维修、加固和更新，不属于建设工程。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定："在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。"《江苏省城乡规划条例》第三十八条规定："在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证；未取得建设工程规划许可证的，有关部门不得办理建设项目施工许可、商品房预（销）售许可等手续。"前款所称的其他工程建设，包括广场、停车场、重点绿化工程、城市雕塑、大中型户外广告固定设施、大中型或者受保护的建筑物外立面装修，以及法律、法规规定的其他工程建设项目。2021年3月开始，申请人对4号、5号厂房进行改建，改建内容包括：拆除房顶，用钢结构对房屋进行加高，重新结顶，厂房外立面也进行了装修。根据2021年6月15日执法人员的现场勘验情况，原房屋主体大约7.2米高，现在已经加高到12.4米左右，并对整个厂房外立面进行了装修，且建设工程已经完工。被申请人认为申请人对厂房拆除房顶、用钢结构对房屋进行加高、重新结顶、厂房外立面装修的工程，属于建设工程，依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《江苏省城乡规划条例》第三十八条的相关规定应当办理建设工程规划许可证。

（二）关于申请人提出的曾向有关部门提出对屋顶进行维修更新的申请，但被告知不需要办理审批手续。申请人在案件调查处理、听证阶段均未向被申请人提供被有关部门告知不需要办理审批手续的确切证据。当事人提出对屋面进行维修更新曾向震泽镇综合执法局提出书面申请，但被告知不需要办理审批许可手续，还向震泽镇综合执法局领导当面提交了书面申请，但未得到任何回复，上述情况均没有证据能够证实。被申请人认为申请人所说的情况不属实，第一，震泽镇综合执法局为执法部门，不是行政许可部门，无权作出许可事项；第二，办理建设工程规划许可证应当按照许可流程去窗口单位进行办理，而不是向某个人进行申请。所以被申请人对于申请人提出曾向有关部门提出对屋顶进行维修更新的申请，但被告知不需要办理审批手续的申辩理由不予认可。

（三）关于申请人提出的维修和更新后的屋面未对相邻建筑造成影响和危害。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《江苏省城乡规划条例》第六十二条，以及《住房和城乡建设部关于印发<关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见>的通知》第四条："违法建设行为有下列情形之一的，属于尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形：（一）取得建设工程规划许可证，但未按建设工程规划许可证的规定进行建设，在限期内采取局部拆除等整改措施，能够使建设工程符合建设工程规划许可证要求的；（二）未取得建设工程规划许可证即开工建设，但已取得城乡规划主管部门的建设工程设计方案审查文件，且建设内容符合或采取局部拆除等整改措施后能够符合审查文件要求的。"经全球十大世界杯投注靠谱平台排行行政审批局证明，申请人未办理相关工程规划许可证、施工许可证；经全球十大世界杯投注靠谱平台排行自然资源和规划局证明，申请人4号和5号厂房顶层加高建设工程未取得建设工程设计方案审查文件。根据以上调查，被申请人认为申请人的改建加高工程不属于尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的情形，所以应当依法责令其自行拆除加高部分的违法建筑物。

综上所述，被申请人对申请人作出的行政处罚主体适格、程序合法、事实清楚、证据充分、适用法律准确。

被申请人提交的主要证据材料有：1.现场照片、现场视频；2.案件受理登记表、立案审批表；3.现场检查笔录、现场照片、工商登记信息、营业执照、身份证、法定代表人身份证明、不动产查询记录；4.委托规划审定书；5.责令停工限期改正通知书、询问通知书、送达回证、询问笔录；6.送达地址确认书、权利义务告知书、询问笔录、复函；7.集体讨论笔录、限期拆除决定事先告知书、邮寄记录、执法证；8.延期审批表、调查终结报告、法制审核意见书、处理审批表；9.听证申请书、听证通知书、邮寄凭证、听证公告、听证笔录、当事人申辩材料、听证报告；10.集体讨论笔录、法制审核意见书、处理审批表、限期拆除决定书、送达回证。

本机关经审理查明：申请人名下的位于全球十大世界杯投注靠谱平台排行区震泽镇八都的涉案厂房，原编号为1号、2号，建于2004年3月，高度7米，彩钢板屋面，墙体为八五多孔砖、混合砂浆砌筑，两车间面积共计约为3929平方米，耐火等级为二级。2017年3月20日，在不动产权登记时，把涉案厂房登记为4号、5号。2021年3月，申请人对涉案厂房加高至12.4米左右、屋顶改为钢结构，并对外立面进行了整体改建，2021年5月基本完工。被申请人发现申请人的违法建设后，多次责令其停止建设，限期改正，但申请人拒不改正。6月9日，被申请人对本案进行受理并于6月11日立案。6月15日，执法人员到现场勘验，发现申请人的4号、5号厂房已改建，拆除房顶，用钢结构对房屋进行加高、重新结顶，并对整个厂房外立面进行了装修，建设工程已经完工。2021年5月14日及7月26日，全球十大世界杯投注靠谱平台排行自然资源和规划局向被申请人出具委托规划审定书，称未查询到该建设项目的建设工程规划许可证记录，并认定该建筑属于违章建筑。8月24日，被申请人向申请人发放责令停工、责令限期改正通知书及询问通知书，并于9月16日对申请人投资人茅某某进行了询问。11月29日，全球十大世界杯投注靠谱平台排行自然资源和规划局再次确认申请人的厂房加高建设工程未办理建设工程规划方案审查。11月30日，全球十大世界杯投注靠谱平台排行行政审批局向被申请人出具复函，确认未办理过申请人的相关规划许可证、施工许可证。12月2日，被申请人经集体讨论后拟对申请人作出责令限期拆除的行政决定。2022年1月5日，被申请人向申请人发出听证通知，听证会于1月19日举行，被申请人充分听取了申请人的意见后于1月25日作出听证报告。2月21日，被申请人经过集体讨论，一致同意对申请人作出限期拆除的决定，于2月25日作出震府综限决字〔2021〕49号限期拆除决定书，并于3月1日送达申请人。

上述事实有下列证据证明：1.工商登记信息、营业执照、建筑工程消防验收意见书、房屋安全鉴定报告、建筑工程施工许可证、不动产查询记录；2.现场照片、现场视频；3.案件受理登记表、立案审批表；4.委托规划审定书；5.责令停工限期改正通知书、询问通知书、送达回证、询问笔录；6.送达地址确认书、权利义务告知书、询问笔录；7.复函；8.集体讨论笔录、限期拆除决定事先告知书、邮寄记录、执法证；9.延期审批表、调查终结报告、法制审核意见书、处理审批表；10.听证申请书、听证通知书、邮寄凭证、听证公告、听证笔录、当事人申辩材料、听证报告；11.集体讨论笔录、法制审核意见书、处理审批表、限期拆除决定书、送达回证。

本机关认为：根据《关于公布全球十大世界杯投注靠谱平台排行各建制镇人民政府街道办事处集中行使行政处罚权目录清单的通知》（吴政发〔2019〕140号）和《关于公布全球十大世界杯投注靠谱平台排行区乡镇（街道）权益清单的通知》（吴政发〔2021〕106号）文件，镇政府可以集中行使对未取得建设工程规划许可证进行建设的行政处罚权以及相应的行政强制措施。因此，被申请人有权对申请人作出涉案限期拆除决定书，系本案适格被申请人。

《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定："在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。"《江苏省城乡规划条例》第三十八条第一款规定："在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证；未取得建设工程规划许可证的，有关部门不得办理建设项目施工许可、商品房预（销）售许可等手续。"第三十九条第一款、第二款规定："申请办理建设工程规划许可证应当提交下列材料：（一）建设项目批准、核准、备案文件；（二）使用土地的有关证明文件；（三）建设工程设计方案；（四）符合国家设计规范的建设工程施工图设计文件；（五）法律、法规规定的其他材料。按照规定需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。属于原有建筑物改建、扩建的，还应当提供房屋产权证明。"第四十九条规定"建设单位或者个人在取得选址意见书一年内未办理建设项目批准或者核准文件，在取得建设用地规划许可证一年内未办理用地批准文件，在取得建设工程规划许可证、乡村建设规划许可证一年内未办理施工许可证，且未申请延期或者申请延期未获批准的，相应的选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证和乡村建设规划许可证失效，城乡规划主管部门应当予以注销。"本案中，申请人于2021年对房屋进行改建时，根据《江苏省城乡规划条例》第四十九条的规定，申请人在初次取得房屋不动产权证时的建设工程规划许可证显然已失效。申请人在改建前已取得过房屋不动产权证，所以申请人对于如何办理相关手续是知晓的，对规划、建设方面的法律法规也是清楚的。申请人2021年的改建工程包括了厂房大幅度加高、屋顶结构重新设计施工、外立面整体装修等，明显属改建，而非维修。且申请人自述本次工程费用开支巨大，也从侧面说明了此次施工不仅仅只是维修，而是改建。全球十大世界杯投注靠谱平台排行区自然资源和规划局亦认定申请人改建后的建筑属于违章建筑。综上，根据《江苏省城乡规划条例》第三十九条第一款、第二款的规定，申请人应当提供房屋产权证及其他相关材料申请办理建设工程规划许可证，但申请人未申请办理，显然违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款及《江苏省城乡规划条例》第三十八条第一款的规定。

关于申请人提及的曾向有关部门或个人提出对屋顶进行维修更新的申请，申请人在案件调查处理、听证、行政复议期间均未提供符合相关规定的证据，故本机关对申请人的相关理由不予采信。办理建设工程规划许可证应当按流程去相关职能部门申请，在申请人未能提供相关部门出具的无需办理审批手续的相关证据的情况下，申请人认为不需要办理审批手续的说法是不成立的。

房屋改建、维修后是否对相邻建筑造成影响和危害，这不是判断是否需要办理建设工程规划许可证的依据。本案中，申请人事实上大幅加高了屋顶高度，对屋顶进行了重新设计施工，对外立面进行了整体改建，建筑物的高度、外观、结构、承重等方面均已发生变化，申请人应当首先取得建设工程规划许可证，再经相关部门进行图纸审核，并办理施工许可证后才能施工，然而申请人均未办理相关手续。

《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定："未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。"《江苏省城乡规划条例》第六十二条第一款规定："在城市、镇规划区内，未取得建设工程规划许可证进行建设，或者未按照建设工程规划许可证确定的内容进行建设，或者利用失效的建设工程规划许可证进行建设的，由城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处以建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款。"住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第八条第（二）项规定："对无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，对存在违反城乡规划事实的建筑物、构筑物单体，依法下发限期拆除决定书。"本案中，申请人的改建行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款及《江苏省城乡规划条例》第三十八条第一款的规定，且改建后建筑物的结构、承重等方面均已发生变化，故被申请人根据上述规定对申请人作出震府综限决字〔2021〕49号限期拆除决定书，于法有据，并无不当。

综上，申请人提起行政复议的理由不能成立。

根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，本机关决定如下：

维持全球十大世界杯投注靠谱平台排行震泽镇人民政府作出的震府综限决字〔2021〕49号限期拆除决定书。

申请人如对本决定不服，可以自接到本决定之日起15日内，向人民法院提起行政诉讼。

2022年6月7日