〔2022〕吴行复第39号

申请人：全球十大世界杯投注靠谱平台排行某肉制品作坊。

经营者：李某某。

委托代理人：刘建东，江苏新普合律师事务所律师。

被申请人：全球十大世界杯投注靠谱平台排行市场监督管理局，住所地：全球十大世界杯投注靠谱平台排行松陵街道开平路550号。

法定代表人：刘峥，职务：局长。

申请人对被申请人作出的全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监处罚〔2022〕044号行政处罚决定书不服，于2022年3月28日向本机关申请行政复议，本机关于3月30日依法已予受理。现已审理终结。

申请人请求：撤销被申请人作出的全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监处罚〔2022〕044号行政处罚决定书。

申请人称：一、决定书认定的事实不清，证据不足。2021年11月9日，办案单位向申请人送达全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚（2021开）041号听证告知书，告知书中陈述认定申请人涉案货品为进口牛腱并拟给予申请人处罚。2022年1月4日，办案单位又向申请人送达全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚（2022开）001号听证告知书，该告知书中陈述认定申请人涉案货品为牛皮，但未明确是否系进口货品。办案单位认定的事实前后不一致，进而作出的处罚决定事实不清。二、本案中，办案单位向申请人送达了两次听证告知书，其程序不合法。根据法律规定，办案机关在作出处罚决定前，依法应向当事人告知听证、申辩等权利。但法律没有规定办案机构在同一案件中有权作出两次听证告知。第一次听证程序中申请人指出其调查的案件基本事实错误，办案机构立即作出调查补错的措施，后又向申请人发出听证告知书。如果该程序合法，办案机关亦是变相利用听证程序让当事人对其工作进行查缺补漏，直到无漏可查，其本质系滥用权力。三、申请人未收到决定书前，办案机构已经对涉案货品进行罚没销毁，其程序亦不合法。2022年1月27日，申请人收到涉案处罚决定书。但在处罚决定书下发前（约2022年1月13日），办案机关即将涉案货品予以拉走、销毁，办案机关的做法不符合法律规定。

申请人提交的主要证据材料有：1.行政处罚决定书；2.营业执照、身份证、授权委托书、律师执业证。

被申请人称：一、本案基础事实

2021年7月13日，被申请人到申请人租赁的位于同里镇某处一民房内的冷库进行现场检查，当场查见冷库内存放了44箱外层用蓝色塑料袋缠绕、内层用蓝色纸盒包装的肉类，涉案肉类包装完整，无中文标签，在纸箱侧面查见英文标签（TENDOESCONGELADOSDEBOVINOFROZENOX，TENDOESTENDONLAYERPACKED，BRASILINSPECIONADO4333S.I.F.）。申请人无法提供涉案肉类检疫或检验证明，涉嫌违反《中华人民共和国食品安全法》（以下简称《食品安全法》）的规定，为进一步查明案件事实，被申请人于当日立案。

经调查，申请人称2020年8月其去昆山进货途中，路遇一辆冷链车正在马路边销售涉案肉类，由于价格便宜，现金支付了2200元购买了44箱（单价50元/箱）涉案肉类准备用于销售。后又称因记忆错误，实际的进货时间为2020年12月。申请人明确购买时未查验销售者的许可证等证据，也未索取涉案肉类的检验或检疫证明，由于现金交易，亦没有交易记录，现已无法对涉案肉类进行溯源。

由于涉案肉类无中文标签无法判断具体种类，2021年8月20日，被申请人将涉案肉类外包装标签拍摄成照片请姑苏区某翻译社进行翻译，翻译结果表明涉案肉类为"冷冻牛腱分层包装牛腱"、"生产日期：2020年6月10日、最佳食用日期：2022年6月10日"、"毛重：26.93千克、净重：26.06千克"、"产地：巴西"。为进一步确认涉案肉类的种类，2021年8月25日，被申请人前往全球十大世界杯投注靠谱平台排行经济技术开发区某农副产品批发市场随机走访了5家冷冻食品批发单位，该5家单位均表示从未购进过与涉案肉类外包装相似的产品。故被申请人根据翻译社提供的材料认定涉案肉类属于进口牛腱。

听证会上申请人提出从实物的重量以及价格判断，涉案肉类是牛皮而非进口牛腱。为对申请人提出的事实、理由和证据进行复核，2021年12月22日，被申请人在申请人的陪同下对涉案肉类逐一开箱检查，发现箱内包装的肉类与申请人作坊正在加工的牛皮一致，现场随机抽取涉案肉类称重后发现实际重量与外包装标示的重量不符，故采纳了申请人提出的涉案肉类是牛皮的观点。以上事实有现场检查笔录、询问调查笔录等证据予以证实。

二、被申请人作出的行政处罚决定认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、裁量适当

（一）申请人销售未经检疫或检验的涉案肉类。《食品安全法》第三十四条第（八）项规定："禁止生产经营未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品。"本案中，申请人无法提供销售的涉案肉类的检疫或者检验证明，违反了上述规定。对应的罚则是《食品安全法》第一百二十三条第一款第（四）项，经调查申请人的货值金额在一万元以下，应当处"十万元以上十五万元以下罚款"，考虑到申请人未造成危害后果，对其处十二万元罚款属于认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、裁量适当。

关于申请人提出两次告知认定事实前后不一致问题。因涉案肉类无中文标签，被申请人依据翻译社翻译的名称认定涉案肉类为"进口牛腱"，申请人在处罚听证告知后提出了新的事实、理由及证据，被申请人认真听取了其意见并进行了复核，经复核后采纳了其涉案肉类为牛皮的观点。

关于申请人提出的处罚决定书中未明确涉案肉类是否属于进口货物的问题。由于申请人在调查时称不知道涉案肉类是否是进口货物，购买时未履行查验义务，又因补充调查后认为涉案肉类的外包装与实物不一致，外包装可能不是涉案肉类的原包装，故导致无法核实涉案肉类是否是进口货物。但，不管是进口肉类制品还是国产肉类制品，均应当按规定进行检疫或检验，不影响本案的定性。

（二）申请人购进涉案肉类时未履行查验义务。《食品安全法》第五十三条第一款规定，食品经营者采购食品，应当查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明（以下称合格证明文件）。该法第一百二十六条第一款第（三）项规定，违反本法规定，有下列情形之一的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证。本案中，申请人在采购涉案肉类时未查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明，违反了上述规定，被申请人对其作出警告的处罚符合法律规定。

三、被申请人作出的涉案行政处罚决定程序符合法律规定

2021年7月13日，被申请人进行监督检查时发现申请人涉嫌销售未经检验的肉类，于当日立案调查。经批准后，被申请人当场对涉案冷库进行查封。8月10日，被申请人经批准后对涉案冷库进行解封。8月11日，申请人提交了自愿上交声明，表示自愿上交涉案肉类给被申请人，直至本次案件调查处理完毕。

由于本案案情复杂，无法在规定期限内办结，被申请人于10月10日经负责人批准延长三十日办案期限。因在延长期限内仍无法办结，被申请人于11月8日经集体讨论决定延长办案期限至2022年1月18日。

经过调查，被申请人于2021年11月9日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚听告字〔2021开〕041号《行政处罚听证告知书》，告知申请人享有听证的权利。申请人于11月25日提出听证申请，被申请人于12月1日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监听通字〔2021〕019号《行政处罚听证通知书》，告知申请人将于12月15日13时30分组织听证。听证会上，申请人提出新的事实、理由和证据。12月22日，被申请人对申请人提出的新的事实、理由和证据进行复核，复核后采纳了申请人的意见。2022年1月4日，被申请人根据复核情况作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚听告字〔2022开〕001号《行政处罚听证告知书》，于1月10日送达申请人，被申请人充分保障了申请人的听证及陈述申辩权。

由于涉案肉类属于容易变质不易长期保存的物品，被申请人经申请人同意并经负责人批准后于1月13日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监先处字第〔2022〕133号《先行处理物品通知书》，决定进行无害化处理，并于当日送达申请人。

申请人在收到第二次听证告知书后未提出听证及陈述申辩意见，被申请人于1月18日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监处罚〔2022〕044号《行政处罚决定书》，并于1月27日送达至申请人处。上述程序符合《市场监督管理行政处罚程序规定》的规定。

综上，被申请人作出的涉案行政处罚决定认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序符合法律规定，恳请复议机关维持被申请人作出的涉案行政处罚决定。

被申请人提交的主要证据材料有：1.工商信息、营业执照、身份证、当事人权利义务告知书、当事人身份确认书、当事人送达地址确认书；2.现场笔录、现场照片、现场视频、询问调查笔录、翻译证明、发票、走访调查的现场视频、电话录音文字整理及录音；3.案件来源登记表、立案审批表；4.采取行政措施审批表、实施行政强制措施决定书、物品清单、查封视频、解除行政措施审批表、解除行政强制措施决定书、自愿上交声明；5.案件审批表、行政处罚案件有关事项审批表、行政处罚案件集体讨论记录、案件集体讨论记录；6.行政处罚听证告知书、送达回证、申辩书、授权委托书、律师执业证、指定听证主持人审批表；7.行政处罚听证通知书、送达回证、行政处罚案件听证公告、听证笔录、淘宝进口牛腱的价格截图、对比照片、收据、听证报告、法制审核表、案件集体讨论记录；8.行政处罚案件有关事项审批表、先行处置物品确认书、先行处理物品通知书、涉案物品处理记录、先行处置视频；9.行政处理决定审批表、行政处罚决定书、江苏省罚没物资专用收据、送达回证。

本机关经审理查明：2021年7月13日，被申请人到申请人租赁的位于全球十大世界杯投注靠谱平台排行区同里镇某处一民房内的冷库进行现场检查，当场查见冷库内存放了44箱外层用蓝色塑料袋缠绕、内层用蓝色纸盒包装的肉类，涉案肉类包装完整，无中文标签，申请人无法提供涉案肉类检疫或检验证明。2021年8月20日，被申请人将涉案肉类外包装标签拍摄成照片请姑苏区某翻译社进行翻译，被申请人根据翻译社提供的材料认定涉案肉类属于进口牛腱。

由于案情复杂，无法在规定期限内办结，被申请人于2021年10月10日经负责人批准延长三十日办案期限。因在延长期限内仍无法办结，被申请人于2021年11月8日经集体讨论决定延长办案期限至2022年1月18日。

经过调查，被申请人于2021年11月9日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚听告字〔2021开〕041号《行政处罚听证告知书》，告知申请人享有听证的权利。申请人于11月25日提出听证申请。被申请人于12月1日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监听通字〔2021〕019号《行政处罚听证通知书》，告知申请人将于12月15日13时30分组织听证。听证会实际于2021年12月16日举行，申请人在听证会上提出涉案肉类是牛皮而非进口牛腱。为对申请人提出的事实、理由和证据进行复核，2021年12月22日，被申请人在申请人的陪同下对涉案肉类逐一开箱检查，经检查，涉案物品确实为牛皮，申请人把牛皮放锅里烧一下，烧到七八分熟后放水里切成丝，然后再销售出去。

为充分保障了申请人的听证及陈述申辩权，被申请人在采纳了申请人提出的涉案肉类是牛皮的观点后，于2022年1月4日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚听告字〔2022开〕001号《行政处罚听证告知书》，2022年1月10日送达申请人，但申请人未提出听证及陈述申辩意见。被申请人于2022年1月18日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监处罚〔2022〕044号《行政处罚决定书》，并于1月27日送达至申请人处。

因涉案肉类属于容易变质不易长期保存的物品，被申请人在采取相关措施留存证据的前提下，经申请人同意并经负责人批准后，于2022年1月13日作出全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监先处字第〔2022〕133号《先行处理物品通知书》，决定进行无害化处理，并于当日送达申请人。

上述事实有下列证据证明：1.工商信息、营业执照、身份证、当事人权利义务告知书、当事人身份确认书、当事人送达地址确认书；2.现场笔录、现场照片、现场视频、询问调查笔录、翻译证明、发票、走访调查的现场视频、电话录音文字整理及录音；3.案件来源登记表、立案审批表；4.采取行政措施审批表、实施行政强制措施决定书、物品清单、查封视频、解除行政措施审批表、解除行政强制措施决定书、自愿上交声明；5.案件审批表、行政处罚案件有关事项审批表、行政处罚案件集体讨论记录、案件集体讨论记录；6.行政处罚听证告知书、送达回证、申辩书、授权委托书、律师执业证、指定听证主持人审批表；7.行政处罚听证通知书、送达回证、行政处罚案件听证公告、听证笔录、淘宝进口牛腱的价格截图、对比照片、收据、听证报告、法制审核表、案件集体讨论记录；8.行政处罚案件有关事项审批表、先行处置物品确认书、先行处理物品通知书、涉案物品处理记录、先行处置视频；9.行政处理决定审批表、行政处罚决定书、江苏省罚没物资专用收据、送达回证。

本机关认为：《食品安全法》第三十四条第（八）项规定："禁止生产经营未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品。"本案中，无论涉案物品是否系进口货物，申请人把牛皮作为食用的肉类制品使用，均不影响申请人已构成经营未按规定进行检疫的肉类的违法行为，被申请人根据《食品安全法》第一百二十三条第一款第（四）项作出的处罚决定并无不当。

在认定涉案物品的过程中，前期认定的结果与最终认定的结果出现不同，这属认知过程中的正常现象，这不是认定事实前后不一致，更不是事实不清。被申请人在听证告知书中认定的涉案物品，并不是处罚的依据，对于涉案物品的最终认定应以行政处罚决定书为准。本案中，被申请人在全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚听告〔2021开〕041号行政处罚听证告知书中认定的涉案物品为冷冻牛腱，但在听取申请人意见后采纳了申请人的意见，所以在全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监罚听告〔2022开〕001号行政处罚听证告知书及行政处罚决定中均已把涉案物品最终认定牛皮，虽然前后认定的涉案物品存在不同，但这只是一个认定过程，并不是认定事实不清，且处罚决定书最终认定的涉案物品是正确的，申请人亦对最终认定涉案物品为牛皮没有异议，所以对于涉案物品的认定并不存在事实不清的情形。综上，被申请人在作出行政处罚决定时认定事实清楚、证据确凿，被申请人认为事实不清、证据不足的理由不成立，本机关不予采纳。

根据申请人在第一次听证会上提出的意见，被申请人进行了核实并予以采纳，把涉案物品最终认定为牛皮，这是对申请人权利保障的体现。在第一次听证后，被申请人并没有做任何不利于申请人的补充调查，也没有做任何补错措施，更没有利用听证程序让申请人对被申请人的工作进行查漏补缺。被申请人作出的第二次听证告知，实质是一个保障申请人权利的做法，其目的是为了让申请人在被申请人已经采纳了申请人的意见之后再次提出自己的意见。相关法律没有限制听证会的次数，只要是有利于当事人，行政机关举行两次或以上的听证会并没有违反法律规定，而是符合相关立法精神的，所以被申请人的两次听证告知并没有违反相关法律规定，也没有侵害当事人的权益。综上，本案中被申请人向申请人送达两次听证告知书并不违反相关程序，反而是对申请人权利保障的体现，程序合法，不存在滥用权力的情形。

《市场监督管理行政处罚程序规定》第四十一条第三款规定："容易损毁、灭失、变质、保管困难或者保管费用过高、季节性商品等不宜长期保存的物品，在确定为罚没财物前，经权利人同意或者申请，并经市场监督管理部门负责人批准，在采取相关措施留存证据后，可以依法先行处置；权利人不明确的，可以依法公告，公告期满后仍没有权利人同意或者申请的，可以依法先行处置。"本案中，涉案肉类属于容易变质不易长期保存的物品，被申请人在采取相关措施留存证据的前提下，经申请人同意并经负责人批准后作出先行处理物品通知书，决定进行无害化处理，并于当日送达申请人，被申请人对涉案物品的先行处置符合上述规定，程序合法。

综上，申请人提起行政复议的理由不能成立。

根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，本机关决定如下：

维持全球十大世界杯投注靠谱平台排行市场监督管理局作出的全球十大世界杯投注靠谱平台排行市监处罚〔2022〕044号行政处罚决定书。

申请人如对本决定不服，可以自接到本决定之日起15日内，向人民法院提起行政诉讼。

2022年4月20日